勞動視野工作室

勞動視野工作室《勞動通訊》由2013年5月開始發刊，未來將每月一刊，我們會固定在通訊中設置【每月勞動權益解析】專欄，針對各種常見勞動權益問題進行法律分析，讓會員們更了解切身相關的法律權益。在往後的「勞動之友通訊」中還會陸續討論其他與加班和加班費相關問題，若您已是勞動之友，且有加班權益上的疑惑，歡迎您來信提出想詢問的問題（來信請寄：arbeitskampf0501@googlemail.com）。

(以下內容刊於勞動視野工作室2013年8月《勞動通訊》第四期)
 

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Q11：雇主威脅勞工不加班就解僱，是否構成刑事責任？勞工應如何應對？

答：雇主以解雇來脅迫勞工加班，已違反《勞動基準法》第5條的規定，刑責為五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣75萬元以下罰金。

【理由】

1. 雇主要求勞工加班時，原則上應取得勞工同意，並依照《勞基法》第32條經工會同意；如事業單位無工會者，經勞資會議同意後，方能要求勞工加班。而勞工因健康或其他正當理由，不能接受正常工作時間以外之工作者，可依據第42條拒絕加班。
   ※可參考勞動視野工作室網站或「勞動之友通訊第4期」──常見「加班&加班費」勞動權益問題(3)「Q7：什麼時候我有加班的義務？」、「Q8：勞工不願意加班，可以拒絕嗎？」
2. 如果雇主違反的勞工意願，威脅說：「不加班就解雇你！」或「你不加班就離職！」這時候雇主以將來要解雇之加害事實，使勞工因而心生畏懼，影響其加班與否的意思決定自由，這樣的行為屬廣義的脅迫手段。利用這樣的脅迫手段來強制勞工加班工作，違反《勞基法》第5條「強制勞動之禁止」規定，將構成刑事責任，按照同法第75條規定，其刑責為5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣75萬元以下罰金。
   當勞工因這種要求而被強制加班時，除了向各地勞工檢查機構檢舉外，還可以備妥雇主脅迫之人證或物證到警察局報案，或到地方法院檢察署對雇主提出刑事告訴，也可以委任律師向法院提起自訴，以保障自身權益。
   ※ 脅迫在法律上的意思：例如雇主意圖壓制勞工的意思決定自由，而為了讓勞工心生恐懼，告知將加害勞工生命、身體或財產的不利事實，導致勞工意思決定自由受到影響，不過不需要達到對方不能抗拒或難以抗拒的程度才構成法律上脅迫。
3. 不過，如果雇主只是試圖用人情壓力希望勞工配合加班，例如跟勞工說：「你不加班對得起我嗎？」或「你不加班就無法出貨，公司週轉不靈會倒。」雖然這些話影響勞工加班的意願，讓勞工可能難以拒絕雇主的要求，但此時雇主並沒有用將來加害之事實通知勞工來讓勞工心生畏懼，還不能算是脅迫手段。

Q12：雇主未如實記載勞工的上班時間記錄、加班記錄是否構成刑事責任？

答：若雇主偽造勞工的工時記錄、加班記錄，將構成《刑法》第210條偽造私文書罪；且雇主未依《勞基法》第24條發給加班費，將被處新臺幣2萬元以上30萬元以下罰鍰，且主管機關得公布其事業單位或事業主之名稱、負責人姓名，並限期令其改善；屆期未改善者，應按次處罰。

【說明】

1. 依照《勞基法》第24條，雇主延長勞工的工作時間，應依法給與加班費。若雇主為了規避給與勞工加班費而篡改、偽造勞工的工時記錄、加班記錄，這種行為會讓勞工能領到的加班費減少，對勞工的財產權造成損害，已然構成刑法第210條偽造私文書罪，其刑責為5年以下有期徒刑。
2. 依照《勞基法》第24條，雇主延長勞工的工作時間，應依法給與加班費。若雇主為了規避給與勞工加班費而篡改、偽造勞工的工時記錄、加班記錄，這種行為會讓勞工能領到的加班費減少，對勞工的財產權造成損害，已然構成刑法第210條偽造私文書罪，其刑責為5年以下有期徒刑。
3. 依照《勞基法》第24條，雇主延長勞工的工作時間，應依法給與加班費。若雇主為了規避給與勞工加班費而篡改、偽造勞工的工時記錄、加班記錄，這種行為會讓勞工能領到的加班費減少，對勞工的財產權造成損害，已然構成刑法第210條偽造私文書罪，其刑責為5年以下有期徒刑。
4. 另外，按照《勞基法》第79條規定，雇主篡改、偽造工時記錄、加班記錄來規避給與勞工加班費之行為，處新臺幣2萬元以上30萬元以下罰鍰，且主管機關得公布其事業單位或事業主之名稱、負責人姓名，並限期令其改善；屆期未改善者，應按次處罰。
5. 如果勞工發現雇主有上述篡改、偽造工時記錄、加班記錄，導致少領加班費的情形，應盡速備妥相關證據對雇主提出刑事告訴，並向各地勞工檢查機構檢舉。

Q13：雇主可以用「底薪」來計算我的加班費嗎？

答：不行，加班費依法應用「平日每小時工資額」作為計算標準。

【說明】我國對於加班費的計算方式明文在《勞基法》第24條和《勞基法》第39條，這邊規定以平日的工資額來計算加班費，而「工資」原則上包含所有勞工因為工作而獲得的報酬，常見的例如績效獎金或全勤獎金，另外例如勞工因派駐外地而領取的津貼等等，這些項目雖然名為獎金或津貼，但仍然是勞工因工作而賺取的報酬，也是工資的一部分，在計算加班費時應該要一併計入。

◎案例：小蓁在全球電力公司擔任電路修配工作，這個月每天週間加班1小時，一共加班20小時。發薪水時，小蓁發現薪資單上列有底薪3萬2千元、全勤獎金2千元，技術工職加給4千元、加班費3,647元，以及員工生日禮金5千元。老板表示這個月發給小蓁的生日禮金比加班費還高，員工福利不但一切依法辦理而且比其他公司都好。到底小蓁的權利有沒有受到損害呢？

答：小蓁的權利有到損害，雇主應給付加班費4,213元，不是3,547元,，少給了666元。

【理由1. 雇主的加班費算法為：小蓁的時薪為：32000(底薪)÷30÷8＝133元，加班20小時的加班費總金額：133×(1+1/3)×20＝3,547元。

 2. 然而，依勞基法的加班費算法應為：

 (1) 小蓁的平日每小時工資額不是133元，而是158元，因為全勤獎金和技術工職加給都是工作報酬而屬於「工資」的一部分，計算加班費時應該一起納入，生日禮金是公司贈予的賀禮金，不屬於工資，所以不納入。

 (2) 因此平日每小時工資額的計算是：(32,000+2,000(全勤獎金)+4,000(技術工職加給))÷30÷8＝158元，加班20小時的加班費總金額：158(1+1/3)×20＝4,213元。

 (3) 此外，就算雇主另外給付小蓁5千元的生日禮金，仍然要給付少給的666元加班費，因為生日禮金是工資以外的「贈與」，和工資無關，不能互相抵消。

＊以上內容同步刊載於「勞動之友通訊第四期 2013年8月號」／撰文：邱羽凡（律師、勞動視野工作室研究員）、陳品安（律師高考及格，勞動視野工作室「勞動之友」會員）

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 ◎延伸閱讀：

 勞動視野工作室勞動之友通訊：常見「加班&加班費」勞動權益問題(1) & 常見「加班&加班費」勞動權益問題(2) & 常見「加班&加班費」勞動權益問題(3)：

 Q1：什麼是加班？什麼時候上班算加班？

Q2：平日的加班費怎麼計算？

Q3：雇主可以訂立規範要求勞工只能補休、不能請領加班費嗎？

Q4：如果我的薪水高於基本工資，還可以請求加班費嗎？

Q5：雇主可以用基本工資來計算我的加班費嗎？

Q6：有法院判決表示「如果勞資議定工資未低於以基本工資加計假日、延時工資總額即屬合法」，依這樣的見解來計算我的加班費真的合法嗎？

Q7：什麼時候我有加班的義務？

Q8：勞工不願意加班，可以拒絕嗎？

Q9：我是「責任制」勞工，也可以拒絕加班嗎？

Q10：上面提的加班權益在台灣根本不實際，根本不可能拒絕加班又保住飯碗，該怎麼辦？